ＬｅｇａｌＳｙｓｔｅｍＡｎｄ ｓｃ蛐 ｛ｌ｝Ｉ占缸金 ２０１ ０年３月（中） 罗马法取得时效制度研究 及当今立法展望 马婧怡 摘要古罗马为了缓解贵族与平民间的矛盾，促进‘有余与不 间的平衡，创设了取得时效制度。这一制度既加速了财 产的流转，又弥补了形式主义造成的所有权取得方面的缺陷。当今世界许多国家都有自己的取得时效制度，我国也应当尽 快建立取得时效制度以完善立法。但是，我国现有的善意取得制度和不动产登记制度，在保护所有权方面发挥了巨大作用。 所以根据现有国情及经济发展现况，应将取得时效制度的适用限定在不动产用益物权的范围内。 关键词取得时效制度中图分类号：Ｄ９０ 用益物权占有 文献标识码：Ａ 文章编号：１００９．０５９２（２０１０）０３．００７．０２ 并一直证明到该财产的原始取得，不利于经济发展。但是按取得 一、罗马法上的补救制度——取得时效制度 取得时效，通过被合法化的且在法定期限内连续的占有对所 时效制度取得的对物所有权本身就是一种原始取得，维护了交易 有权实现取得的方式。它实际上是一种原始取得的方式，即不依 安全 赖原所有人的意志而取得财产的所有权。在古罗马，人们认为 （三）取得时效制度能够弥补形式主义造成的所有权取得方 “任何人只能向他人转让属于他自己的权利”。，但是在现实生活 面的缺陷 中人们的原权利难免会有瑕疵，为了保障交易安全就需要一种制 度去调整、弥补这种瑕疵，取得时效制度就这样应运而生。 古代社会人们过着自给自足的生活，日常交易很少，多采用 比较繁琐的交易方式，法律行为重形式而轻意思，当事人必须通 取得时效制度的精髓就是当事人合法占有财产一定时间后 过要式买卖或拟诉弃权的方式取得物的所有权。但是取得时效 自动取得其所有权，但是如此会有法律纵容侵占他人之物的嫌 制度建立后，当事人只要对物持续占有一段时间后就可以取得物 的所有权，弥补了形式主义对交易造成的障碍。 第一，占有。取得时效通过对物占有一定时间而取得对物的 疑，所以古罗马对取得时效的应用条件做了严格的规定： （四）取得时效制度能够完善民法中的时效制度，弥补我国现 所有权，所以这种占有必须是事实上的占有，容假占有不能作为 行法的缺失 ． 取得时效的成立条件。 《法国民法典》规定：“时效指在法律确定的条件下，经过一定 第二，物的能力。即标的物的范围，罗马法将纯粹的非交易 的期间而取得财产所有权或自行免除义务的方法”。“取得财产 物和下列物排除在取得时效范围之外：一是被盗物和以暴力夺取 所有权的方法”就是取得时效，“免除义务的方法”为消灭时效。 的物；二是执法官违法接受的赠与物：三是以恶意获取的物；四是 我国民法立法受苏联民法影响没有规定取得时效，这就造成我国 国家的物：五是嫁资物，并且不仅包括土地；六是被禁止转让的物。 民法时效制度韵缺失。财产所有人与占有人不一致，超过诉讼时 第三，正当原因。“是指确证在占有时未侵害他人而且足以 效后所有人丧失了胜诉权，但又没有丧失法律上的所有权。可 使所有权取得合法化的那种同前占有者的关系”。０合法原因通 是，物的占有人虽然免去了诉讼但也不能取得物的所有权，使物 常是以物件转移前的法律行为或法律事实为准。 的所有与占有长期分离，法律关系得不到稳定。当诉讼时效超过 第四，善意。善意是指当事人在实现占有时是抱着正直人的 态度，即占有是无瑕疵的。 二、取得时效制度的价值分析 法定期限，就应当由取得时效发挥作用，确定法律关系，结束不稳 定状态。 三、我国取得时效制度构建设想 （一）取得时效制度能够加速财产流转，充分发挥财产的利用率 我国学术界关于取得时效制度主要形成了“否定论”、“建立 统治者追求的目标是利用有限的社会资源创造最大的社会 有限的取得时效制度说”、“建立完整的取得时效制度说”三种见 财富。当财产掌握在少数人手中造成社会需求与供给不平衡时， 物，做到物尽其用。 解。笔者认为，中国应当建立有限的取得时效制度，即完善民法 （一）立法体例的构建 就需要建立取得时效制度，鼓励人们开发利用他人的荒废闲置之 体系，又符合中国国情。 （二）取得时效制度能够确定财产归属、维护交易安全、稳定 《法国民法典》承袭注释法学派的主张，认为取得时效与消灭 经济秩序 时效具有共同的本质，将二者视为时效制度这一整体下的两个部 罗马法学家认为取得时效的功能在于：防止所有与占有长期 分，共同规定于民法的一章。０但笔者认为我国取得时效制度的 属于不同的人，以及由此而产生的法律的不安状态。当事人长期 构建应采取分别立法主义模式，将取得时效规定于物权法所有权 占有某物，会在一定范围内形成稳定的法律关系，如果打破这种 取得方式的部分。首先，诉讼时效的客体主要是债权请求权及物 占有可能会引起一系列的法律关系变动，不利于生产力的发展。 上请求权中的返还原物请求权和恢复原状请求权，取得时效只适 同时罗马法规定任何人不得转让不属于自己的财产，当事人要证 用于物权的取得，且客体主要针对不动产用益物权，在总则中规 明自己的所有权合法，就必须证明自己前手的所有权是合法的， 定不合适。其次，由于建立有限的取得时效制度，为加强针对性， 作者简介：马婧怡，北方工业大学文法学院２００９级民商法专业研究生，主要研究方向：公司法，经济犯罪。 ７ ＬｅｇａｌＳ￣ｅＪｔｏｍＡｎｄＳｏｃｉｏｔＶ ２０１ ０年３月（中） 应将取得时效制度与其具体应用的制度规定在一个篇章内。 （二）适用范围 ｛Ｉ｝ＩＪ．｝ｌ缸会 法享有宅基地使用权。非农村集体经济组织内部成员，不得申请 取得宅基地使用权。现实中许多案例，当事人在城郊买房，几年 建立有限的取得时效制度，即根据国情在一定范围内适用取 后却被告知此房是违法建筑，责令搬出，对当事人的权利是一个 得时效制度。这个“一定范围”应限于不动产用益物权的取得。 很大的损害。如何合理安置已经大量存在的“小产权房”，是当前 １．动产 的关键问题；取得时效制度在现阶段就是解决这个问题的比较有 动产不适用取得时效制度主要基于两点：一是善意取得制 效的方法。第一，由于建设用地使用权遵循有偿取得的原则，因 度。善意取得制度能在很大程度上弥补取得时效制度的缺失。 此在适用取得时效取得建设用地使用权的场合，权利人须补交土 以前学者提出建立动产的取得时效制度主要基于对遗失物、拾得 地出让金。第二，国家已多次严令禁止城市居民购置“小产权房”， 物归属问题的考虑。我国关于遗失物、拾得物的归属问题没有明 因此宅基地使用权适用取得时效的主体只限于农村村民。 再次，地役权。地役权是指为使用自己不动产的便利或提高 确规定，但是新颁布的《物权法》已明确：遗失物的所有权归失主， 在公示期满后仍没有人认领的，所有权归国家 二是我国国情。 其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。地役权可以分 我国处于并将长期处于社会主义初级阶段，某些动产如汽车，如 为作为地役权与不作为地役权，继续地役权与非继续地役权，表 在较短的期限内变成别人的财产，不但心理上难以接受，也不符 现地役权与非表现地役权。０其中能够依取得时效而取得的，是 合公平原则。并且对于特殊的价值巨大的动产我国采取不动产 那种继续性且表现性的地役权，如开设道跷的通行地役权。不作 的方式进行管理，无需取得时效。 为地役权，不表现地役权权以及非继续地役权不符合取得时效的 ２．不动产 要件，不能适用取得时效。 （２）担保物权不适用取得时效制度。《物权法》规定了三种担 我国在不动产所有权的取得和转让上适用不动产登记制度， 即在确定所有权时要求和当事人都采取谨慎的态度，能够起 保物权的类型，抵押权、质权、留置权。抵押权由于不转移担保物 到定纷止争的作用。所以应将取得时效制度应用在用益物权的 的占有，不能满足取得时效的基本构成条件：留置权是法律直接 规定的当事人享有的权利，不符合取得时效中关于无权善意占有 取得上。 （１）用益物权适用取得时效制度。《物权法》将我国用益物权 的规定，也不适用取得时效制度。 规定为四类：土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、 在质权是否适用取得时效制度上学者们有不同的看法。有 地役权。古罗马为了鼓励人们开发利用别人荒置的土地规定了 的学者认为对于质权，债权人是以担保债权的意思于一定期间内 取得时效制度。我国虽然地域广袤但大部分山区土地仍没有被 公然、和平继续占有债务人的财产，可以适用取得时效制度。但 开发利用，如果能通过取得时效制度鼓励人们对这部分荒置土地 是笔者认为，我国法律规定禁止“流质契约”，即禁止在担保物权 进行利用，无论是开垦农田还是植树造林，对国家和经济发展而 实现以前，尤其是订立担保合同时，担保物权人和担保人便在合 同中约定，在债务履行期限届满担保物权人未受清偿时，担保物 言都是受益匪浅。 首先，土地承包经营权。随着经济的发展，每年都有大批的 的所有权移转归债权人所有。如果设立质权的取得时效制度，会 农民放弃土地到城市务工，这就使农村大量耕地撂荒，土地利用 与禁止流质契约的规定相冲突，不利于我国的法制建设。 率急剧下降。同时科技的发展使机械化工具在农村的使用率不 （三）构成要件 断提高，部分农民有心进行机械化耕种，却并不享有大面积土地。 之间的矛盾。 取得时效制度既不能违背公序良俗原则和诚实信用原则：也 得时效制度应具备以下要件： 取得时效制度正好可以重新确定土地的归属，平衡“有余和不足” 不能过于严格使法律形同虚设。根据各国的立法和实践，我国取 其次，建设用地使用权和宅基地使用权。建设用地使用权和 １．占有人对标的物的占有须为自主占有、和平占有及公开占 宅基地使用权二者是不同的，一个注重商业色彩，一个注重解决 有。暴力占有不得主张取得时效，法律不允许当事人以非法手段 农村村民的居住问题，但究其本质，两种权力都是以土地为依托， 取得合法利益。 对其上边的建筑享有权利，所以在理论研究时将他们统一定义为 在我国，土地属于国家和集体所有，这就需要一种权利将土地与 建筑物联系起来，这就是基地使用权。０经过多年发展，我国法律 ２．占有人占有标的物时须为善意且无过失。占有人不得违 ３．占有须为持续占有，但依法适用取得时效中止、中断的除外。 ４．持续占有达到法定期限。国外立法对于不动产的取得时 基地使用权。从自然属性上看，建筑物必须以土地为依托，但是 背诚实信用原则。 确定了房屋所有权主体与基地使用权主体一致的原则，即所谓的 效～般是２Ｏ年。但是由于我国是建立有限的取得时效制度，仅 “地随房走”，一般合称为房地产交易。但是，由于各种原因，现存 适用于不动产的用益物权，没有必要将期限规定的过长，立法可 大量房屋及其他建筑物在建造时并未取得基地使用权，时隔多 以考虑以十年为期限，促进物的利用。 年，房屋建筑物等不动产所有人能否依取得时效制度取得基地使 用权呢？笔者认为是可以的。 《物权法》规定建设用地使用权必须以登记为准，但现实中有 些建筑就是在没有取得相应的基地使用权的基础上建起来的， “小产权房”就是一个典型代表。郊区许多“小产权房”都是以“旧 村改造”的名义 将原来的汨村改造建成楼房，本村村民的居住条 件满足后，将多余部分进行销售，这样既可以让村集体有所获益， 也解决一些村民的安置工作。但这并不符合我国现行法律的规 定：农村集体经济组织内部成员符合建房申请宅基地条件的，依 注释： ①②［意］被德罗・彭梵得著．黄风译．罗马法教科书．中国火学出版社．２００５年版 第１５９页，１６９页． ③刘强．罗马法Ｊ二时效制度的历史考察及其当代价值．山西经济管理千部学院学报 ２００８，（６）．第８８页． ④刘武元．违法建筑在私法上的定位．现代法学．２００１（４）． ⑤粱慧埋．陈华彬．物仪法．法律出版社．２００７年版．第２９１页． 参考文献： 【Ｉ】周栅．罗马法原论．商务印｛‘馆．Ｉ９９４年版． 【２】万利．浅析取掰时效制度 １・ 化．中南财经夫学研究生学报．２００６（１） 【３】问晓磊．罗马法 取得时效制度研究．太原科技．２００８（７）． ８
